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侵犯商業秘密罪辯護律師告訴你如何確定侵害軟件著作權的侵權主體

時間:2018-12-24 23:30來源:廣東長昊律師事務所

廣東長昊律師事務所

【案情簡介】

       1984年, 中國留學生岳明、岳陽兄弟及葉維明等人在關國注冊了公司, 開發了Unidata電腦軟件, 并以公司的名義在美國國家版權局注冊登記, 說明開發人員均為公司所啟用。1992年, 岳明兄弟將其在公司的全部股份出讓, 爾后, 岳明在香港注冊了公司, 岳陽在北京延慶縣注冊了京延公司。1994年, UP公司與Unidata公司簽訂了“ 軟件銷告許可協議” 下稱94協議, 并在中國國家版權局以原始著作權人的身份,登記了Unidata軟件2.3.2版本的作作權,1995年,PU公司與京延公司簽訂了“獨家代理協議”;1996年,京延公司與凱利公司簽訂了5000萬美元的“Unidata軟件獨家使用協議”。而1995年,中美合資的雅芳公司在建立電腦網絡系統時,從美國的Jenkon公司處購買了一套正版的Unidata軟件英文3.1.5b版本,安裝在其軟件系統上。1996年6月,PU公司向中國國家版權局投訴,指控雅芳公司侵犯其作權;1997年5月26日,國家版權局認定雅芳公司饅權,裁定雅芳公司不得再使用該軟件,并處49萬元罰款。1997年8月,PU/京延公司又以同樣理由向廣東高院提起訴訟,索賠3000萬美元;1998年6月18日,廣東高院一審判央雅芳公司賠償1200萬美元。雅芳公司不服,向最高人民祛院提出上訴;1999年2月2日,經最高院知識產權庭開底審理,撤消原判,發回重審。

       以上案情的癥結在于,作為消費者的雅芳公司從美國購買Unidata軟件英文3.1.5b版本自用,是否對在中國范圍內擁有銷售權的PU公司構成侵權。而解開這個案結,必須首先弄清侵權主體,侵權歸責、權利沖突等法律問題。
 
【評析】

       我國知識產權立法及研究的起步均比發達國家落后。這里所用的“ 持有”俊權、“ 使用”俊權, 在我國的立法及理論上均無此概念, 筆者采納, 僅權當與我國條例規定的八項俊權“ 行為”的區別, 也為對當前司法現象的一種概括。

        無論是國家版權局的行政裁定, 還是廣東高院的一審判決, 均視雅芳公司為侵權主體,即直接對PU/京延公司構成“行為”的侵權。特別是一審法院,連美國Jenkon 公司被撒訴后,仍然認定雅芳公司為直接侵權人,更說明該院是認定雅芳公司為軟件的不合法持有者及不合法使用人。但是,不論從法律適用上,還是從控辯雙方提供的事實上,人們卻似可以輕易地發現雅芳公司‘持有"并“使用"Unidata軟件3.1.5b版本并不構成我國計算機軟件保護法律所規范的侵權行為。

       1.行政處罰缺乏法徹依據。

        國家版權局裁定雅芳公司侵權的理由,據原、被告所述,是雅芳購買該軟件“沒有按中國計算機軟件保護條例的規定簽訂書面的授權協議”。然而,我國〈計算機軟件保護條例>(下稱<條例>)共40條,卻沒有任何消費者購買計算機軟件必須簽訂書面協議的規定。其中雖有第十八條規定“軟件權利的使用應當根據我國有關法規的簽訂、執行書面合同的方式進行”,但這指的是<條例>第九條第三、四教所述的“復制、展示、發行、修改、翻譯、注釋等方式使用其軟件的權利”,即PU公司與Unidata公司劃分地盤的94協議及PU公司對京延公司的授權代理協議,京延公司對凱利公司的轉讓使用權協議等,絕非指的雅芳公司從美國Jenkon公司處購買應當簽訂協議。據此,如果國家版權局以此為由裁定雅芳公司侵權或有過錯,顯然是一種張冠李戴。在法律,不論是雅芳公司所持軟件的購買地的美國,還是國際通行的慣例,都沒有規定消費者購買計算機軟件必須簽訂書面協議,否則,便視為過錯或侵權。在情理,如果消費者異地購買商品自用沒簽書面協議可能被行政處罰,那么,當今無數手提電腦持有者不是時刻面臨被起訴及重罰之災?由此延伸,甚至在美國購買食品回國的人們,如果該食品有未經代理商同意在中國不得銷售協議的話,不是也有被破腸宰肚進行高科技化驗,然后割肉賠償之憂了嗎?

        2.一審判決任權的法神界限不清。

        廣東高院判央雅芳公司侵權,創下計算機軟件最終用戶使用承擔賠償責任的世界紀錄。然而,據原告所述的理由和事實,雅芳公聞并不違犯我國的有關法律規定,即在與PU/京延的關系上不符合《條例)第三十條所規定的八項侵權行為。誠然,PU/京延公司曾指控雅芳公司“將軟件作了二次開發后出售給了其在多個國家的分銷商”,如果這一指控屬實的話,雅芳公司是違犯了《條例》八項侵權行為的第八項"未經軟件著作權人或者其合法受讓者的同意向任何第三方辦理軟件的許可使用或者轉讓事宜",因這種行為是(條例》第二十一條“合法持有”人所不允許的,即該條規定“合法持有”者不得通過任何方式將備份復制品提供給第三方,也“不得向任何第三方提供修改后的文本”。但是,這樣一種行為侵犯的著作權人的主體不是PU/京延公司,而是“多個國家”的Unidata軟件著作權人,因為侵權行為結果發生地在“多個國家”,按國際慣例,只有“多個國家”的著作權人能夠主張權利,PU/京延公司卻不能因此而提起訴訟。

       3.軟件合法“持有”人,“使用”人。

        根據我國(軟件產品管理暫行辦法)(下稱(辦法》)第四.十七條的規定,雅芳從美國進口的Unidata軟件并不違反我國的進口怯規,如果其購買并未與美國Jenkon、Unidata公司合謀侵權的話。而且,依照我國《實施國際著作權條約的規定>(下稱〈規定))第四、三條的規定,雅芳公司購的Unidata軟件屬于外國作品,受(中華人民共和國著作權法〉及<條例》所保護。這種保護,按<規定>第七條規定,雅芳公司購買后在國內使用,該軟件著作權“可以不履行登記手續”即受我國法律保護。這種保護,表現在雅芳公司,則是《條例)第三十二條所規定的免責,即“軟件持有者不知道或者沒有合理的依據知道該軟件是侵權物品,其侵權責任由該侵權軟件的提供者承擔”。這種免責,是不負任何間接或直接責任的免責;這種承擔,是指提供者的直接承擔,而不是先由持有人承擔后再由持有人向提供人追償。但是,PU/京延公司在訴訟中卻不止一次地說明“起訴雅芳是為了起訴U-nidata公司,雅芳的損失可以向Unidata公司追償”。筆者以為,持有者可以向提供者“迫償”的,按我國〈條例)第三十二條的規定,指的是“義務銷毀持有的侵權軟件”所“遭受的損失",并非指的是代替提供者承擔的侵權責任的損失。如果祛院判央免責的持有人侵權并巨額賠償,這就不是什么免責,而是代人受過了。至于持有人向提供人追償,那就是另一個案子、另一個法律問題,也非本條歉適用的范圍。

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